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解密亚洲区块链公司架构,你都看懂了吗?系列(三)代币发行法律框架实务操作

2018-09-11

代币发行法律框架实务操作解析

编者按:本文来自Triton Partners,作者:Triton Partners,星球日报经授权发布。

在第二期《系列(二)代币发行法律框架中的伪命题》我们讨论了亚洲区域代币发行行业实践里关于代币发行法律框架搭建这个热议话题,剖析了行业实践里的几个伪命题,侧重点在于去伪,本期我们仍继续这个话题,但重点则是求真——《系列(三)代币发行法律框架实务操作》。

代币发行过程中总是会涉及到两个主体,一个是代币发行主体,另一个是项目运营主体。这两个主体之间的法律关系安排就是我们常说的代币发行构架的搭建

解密亚洲区块链公司架构,你都看懂了吗?系列(三)代币发行法律框架实务操作

各个法律实体的设立地

在讨论架构安排前,我们先说下关于代币发行主体以及项目运营主体应该设立在哪里这个问题。

项目运营主体设立地的选择其实是比较有局限性的。

因为它的选择必须要考虑到项目运营团队劳动关系所在地、办公场所选择、IT设备(包括服务器)及工作器材存放等实际问题。随便地选择一个对于虚拟货币较友好的地区但不考虑上述实际问题是不现实的,就好比一个设立在新加坡的公司不能直接雇佣在中国大陆的项目团队人员、也不能拥有放置在中国大陆的研发所需的设备的所属权。

这其中涉及的不仅仅是税务上因素,而且还有当地法律的强制要求(例如,大部分国家是不允许境外公司在当地没有任何分支机构的情况下雇佣本地员工等)。所以,除非项目团队以及项目所需设备有一定的地域灵活性,对于项目运营主体设立地的选择一般是看项目团队的实际所在地。

代币发行主体设立地的选择主要考虑因素是两个:税务优化以及监管环境。

基于税务以及监管的原因,在亚洲地区英属维尔京群岛(BVI)以及开曼群岛(Cayman)这两个地方比较受欢迎。Cayman与BVI 没有类似于公司所得、利润等税种且对于虚拟货币持较为宽松的监管态度。

市场上选择类似于新加坡、香港作为代币发行主体设立地的项目方也有,大多集中在去年,例如OpenANX(香港“基金会”)、Enjin(新加坡有限公司)。他们主要的考量可能是基于商业上的安排,包括投资人的需求等(例如某类投资人倾向于选择更为认可的法域(欧洲的投资人往往有此类要求)),或者得到了当地监管机构的默许和背书等。所以,除非项目方有某些特别的商业考量,从税务以及监管的角度来说,Cayman与BVI应当是比较便捷的选择。

解密亚洲区块链公司架构,你都看懂了吗?系列(三)代币发行法律框架实务操作

常见的架构以及要考虑的因素

说完了设立地,再讲下架构搭建。目前主流的代币发行构架大致分两种:母子架构以及协议安排

母子架构

在《系列(二)代币发行发行法律框架中的伪命题》中我们提到过,母子架构指的是项目运营主体控股代币发行主体。也就是说,用设立于项目方所在地的项目运营主体在Cayman或者BVI再设立全资子公司作为代币发行主体

协议安排

协议安排指的是项目运营主体代币发行主体之间没有控股或母子公司关系,二者之间是通过一系列的协议安排实现了项目运营主体代币发行主体提供社区使用权以及日后开发、维护的服务,而代币发行主体则向项目运营主体以不同名目的费用来向其输入资本(前期可能是通过贷款的形式向项目运营主体提供早期研发资金)。

不论是母子架构还是协议安排,具体的商业操作模式都是:

项目运营主体会作为项目团队成员的雇主与各项目成员间建立劳动关系,并持有所有与项目相关的资产与知识产权,其主要经营范围是进行系统开发、升级与社团维护;代币发行主体则与投资人签署SAFT或者Token Sale Agreement相关协议并发行代币,发行代币所得通过一系列合同转入项目运营主体为进一步发展项目、开发系统及维护社区所用。

母子架构协议安排之间有何区别?

母子架构协议安排其实从税务、监管等方面没有实质区别,但协议安排绝缘法律风险这个角度会更加的严密。在母子架构中,如果代币发行主体与购买代币投资人发生法律纠纷,那么法律责任通常限于代币发行主体这个层面,不会上行穿透到项目运营实体, 原因则是大家熟知的公司责任有限原则。但在某些特定情形下,独立法人的面纱也可能会被刺破(即,境外普通法系中pierce the corporate veil原则),例如母子公司账目混合、董事管理层实际是同一批人等。然而,在协议安排这种操作下,即使发生了穿透独立法人的情形,也不至于影响到项目运营实体的资产等。项目运营实体持有项目中关键的知识产权,通过协议安排保护项目运营实体的资产不受追诉可以实现保护资产、绝缘法律风险这一重要功能。

所以,随着亚洲市场发币市场不断成熟,市场参与者经验不断地丰富,我们相信越来越多的项目方会采取协议安排这种操作模式。

不论是母子架构还是协议安排,其中关于资金的流动以何种方式进行都是一个以税务为主导的问题。这里面涉及了不同地区(如香港、新加坡、台湾等)对于不同类型的资金流动(如授权费、贷款、版税)税务上的认定以及当地税务机关实践操作等。

在融资金额较大的发币项目中,税务顾问必不可少。

解密亚洲区块链公司架构,你都看懂了吗?系列(三)代币发行法律框架实务操作

其他商业因素

除上述因素外,还有两个重要的商业因素(即:隐私保护、银行开户)。通常大家在讨论代币发行法律框架的时候也会说到这两个老生常谈的问题,俨然感觉这几个商业因素最后会影响乃至主导代币发行的构架搭建,但实际上这又是个伪命题

其实关于隐私保护以及银行开户其实与代币发行发币框架搭建没有什么联系。

隐私保护指的是项目运营主体或者代币发行主体中其股东以及董事的信息是否会被公众查阅到,处理方法就是利用常见的 BVI、Cayman或者其他类似地区的特殊目的实体(SPV)在相关的项目运营主体上面再搭一层结构,实现隐匿股东以及董事的目的。

银行开户涉及的最大问题就是KYC(了解你的客户)以及AML(反洗钱),与代币发行框架搭建没有必然联系。

由于项目运营主体开设账户时要说明资金来源,而发行代币时项目方对于投资人以及其资金调查不够详尽(实践中是基本上没有),所以最终导致开户困难。

又由于KYC还有AML是一个持续性的法律要求,所以即使开设了银行账户,在日后代币变现过程中也时刻逃不了KYC与AML的各种繁重的行政要求。尽量与合规的交易对象(持牌交易所或机构OTC)开展交易是避免因资金来源不明导致银行账户被关的重要方法。关于银行账户这里,各家银行以及不同地区的银行要求各有不同,一定要尽早联系并获得专业的开户指导,避免由于这方面的原因对项目时间表造成影响或者开户被拒。

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